Estrutura legal do DAO: começando pelo caso de litígios da CFTC

Recentemente, a Ooki DAO enfrenta um processo judicial, e seus membros podem precisar assumir responsabilidades em conjunto. Embora essa situação seja chocante, já era prevista por especialistas legais. A DAO não é um espaço fora da lei; quando surgem responsabilidades legais, uma DAO sem entidade pode trazer enormes riscos aos membros. Muitas DAOs estão buscando estabelecer estruturas legais mais robustas, e, dependendo das características do negócio, sociedades de responsabilidade limitada, fundações, associações não lucrativas sem personalidade jurídica, e trusts de propósito especial tornaram-se opções comuns.

Primeira Parte

A Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos EUA (CFTC) anunciou recentemente uma ação de aplicação da lei contra o protocolo DeFi bZx. A CFTC acusou-o de fornecer ilegalmente negociação de futuros com margem e alavancagem, de realizar atividades de corretor de futuros não registradas e de não cumprir os requisitos de regulamentação financeira, como KYC. A CFTC processou a bZeroX, LLC e os dois fundadores do protocolo bZx, propondo uma multa de 250.000 dólares para cada parte no acordo.

A CFTC decidiu ao mesmo tempo processar civilmente o DAO por trás do bZx, uma vez que a equipe do bZx transferiu o controle do protocolo para o bZx DAO (que mais tarde foi renomeado para Ooki DAO) em 23 de agosto do ano passado para evitar regulamentação, e promoveu na comunidade que essa prática poderia escapar à regulamentação. Os objetivos do processo incluem exigência de compensação, devolução de lucros ilegais, multas civis, proibição de negociação e registro, e proibição de outras ações que violem o CEA e as normas de regulamentação da CFTC.

Esta ação foi criticada por muitas pessoas do Web3, e existem divisões internas na CFTC. A comissária da CFTC, Summer K. Mersinger, manifestou publicamente a sua oposição e publicou uma opinião no site da CFTC, argumentando que as ações da autoridade de fiscalização em relação ao DAO e seus membros entram em um campo legal desconhecido, carecendo de uma base legal clara e não tendo buscado opiniões amplas.

Este artigo não discute em profundidade se a bZx violou ou como violou, mas foca na estrutura legal do DAO e nas responsabilidades correspondentes.

A ação da CFTC causou um grande rebuliço na área de DAO, principalmente porque os membros do DAO por trás do protocolo bZx podem precisar assumir responsabilidades legais diretamente. Atualmente, o critério para definir a identidade dos membros é se eles votaram no DAO, pois o voto representa uma influência sobre a operação da organização. Embora pareça absurdo, já houve inúmeros especialistas jurídicos que alertaram sobre a possibilidade de tais situações ocorrerem - se o DAO não tiver uma entidade legal, quando houver necessidade de assumir responsabilidades, pode ser considerado uma sociedade em nome coletivo, resultando em todos os membros assumindo responsabilidade ilimitada. Esta é uma das principais razões pelas quais vários DAOs estão ativamente promovendo o registro de entidades.

Apesar de a maioria das pessoas saber desse risco anteriormente, quase ninguém acreditava que a situação de responsabilidade solidária dos membros do DAO realmente ocorreria. Por um lado, a maioria dos DAO comunitários ainda não tem suas operações básicas formadas, e eles acreditam que o risco é baixo. Por outro lado, a responsabilidade dos membros do DAO é extremamente difícil de ser perseguida. A maioria dos membros do DAO é anônima, possuindo apenas um endereço. Como rastrear, e qual é o custo de aplicação da lei? A menos que se trate de casos graves que exijam a intervenção do FBI, quem se daria ao trabalho de investigar endereços anônimos distribuídos globalmente por causa de multas baixas? Mesmo que apenas se busque responsabilizar os endereços de votação, geralmente há centenas deles. Todos acreditam que a lei não responsabiliza a multidão e se consideram comportando-se de forma legítima.

Este evento, embora tenha criado um precedente perigoso, pode ser mais barulho do que ação, tornando difícil a sua verdadeira execução. O objetivo principal pode ser intimidar os operadores dos protocolos DeFi, avisando-os para não tentarem escapar das responsabilidades ao transferir o controle para um DAO, ao mesmo tempo que alerta a comunidade a não assumir a culpa facilmente. A CFTC mencionou em seu comunicado que essas ações fazem parte de um esforço mais amplo para proteger os clientes americanos em um ambiente de finanças descentralizadas em rápida evolução.

Este evento fez com que as pessoas percebessem mais claramente um fato: dentro do sistema jurídico atual, as DAOs precisam e serão exigidas a assumir a responsabilidade legal correspondente.

Assim, para os DAOs, formar uma estrutura legal organizacional mais completa no momento apropriado (quanto mais cedo, melhor) tornou-se quase uma opção obrigatória. (Claro, alguns DAOs vão buscar a pureza nativa da criptografia, rejeitando a regulação e implementando resistência à censura através de vários designs. Este tipo de DAO provavelmente existirá a longo prazo no mundo cripto, mas pode não se tornar a forma predominante.)

Ao revisar novamente as desvantagens de não registrar uma entidade, há três pontos principais:

1. Um DAO sem entidade pode ser considerado uma sociedade em nome coletivo, e os membros podem ter responsabilidade solidária ilimitada em determinadas circunstâncias. Esta é exatamente a situação que o bZx enfrenta atualmente.

2. Existe risco fiscal, na ausência de uma entidade, os membros podem ter de assumir responsabilidades fiscais que não lhes pertencem em determinadas circunstâncias, mesmo que a pessoa não tenha realmente obtido ganhos.

3. As atividades off-chain são limitadas, e a falta de entidades físicas torna difícil interagir com entidades do mundo tradicional, como a assinatura de contratos. No entanto, muitos negócios de DAO já se expandiram para o mundo off-chain.

Qualquer uma das questões acima terá um impacto significativo no desenvolvimento a longo prazo do DAO.

Segunda Parte

Então, se eu quiser me registrar, onde devo me registrar e que tipo de registro devo fazer?

Abaixo estão listadas algumas soluções comuns para referência:

Sociedade por Quotas (LLC)

Nos Estados Unidos, um DAO pode ser registrado como uma empresa de responsabilidade limitada (LLC), tornando-se totalmente compatível com as leis e requisitos fiscais dos EUA. As LLC nos Estados Unidos podem ser geridas pelos membros, sem a necessidade de um conselho de administração, gerentes ou líderes, o que torna a LLC muito adequada para uso por DAOs. Estados como Delaware e Wyoming já aceitaram claramente o registro de organizações na forma de DAO como LLC.

As LLCs podem ser registradas com fins lucrativos, sendo que a maioria das que opta por esse registro são para investimentos em DAO. Embora ainda não existam regulamentos claros, normalmente exigem que os membros sejam investidores qualificados e limitam o número de membros a 99. Assim, mesmo que enfrente regulamentação no futuro, pode garantir a conformidade ao máximo.

Alguns grupos de investimento registram-se como LLC, mas definem-se como clubes de investimento (Investment Club). Isso pode ser visto como uma versão simplificada do Venture DAO. Os clubes de investimento não são nomeados aleatoriamente; a SEC tem regulamentos claros sobre quais grupos contam como clubes de investimento. Se um coletivo de investimento atender às condições de um clube de investimento, pode não estar sujeito à supervisão da SEC. No entanto, os clubes de investimento também têm um limite de 99 pessoas, e o mais problemático é que todos os membros devem participar ativamente de cada decisão de investimento. Mesmo que apenas um membro não participe de um determinado assunto de investimento, isso pode ser considerado uma violação pela SEC.

Recentemente, algumas instituições propuseram o conceito de sDAO, permitindo, sob condições de conformidade, aumentar o limite de membros para 499 pessoas e realizar investimentos em categorias específicas, mas exigindo que todos os participantes sejam cidadãos americanos. Em comparação, a LLC não tem restrições de nacionalidade para os membros. Atualmente, este plano ainda está em processo de validação, com poucos detalhes disponíveis.

No início deste ano, as Ilhas Marshall revisaram a Lei das Entidades Sem Fins Lucrativos, permitindo que qualquer DAO se registre no país como uma empresa de responsabilidade limitada sem fins lucrativos e desfrute de isenção fiscal. A lei permite o registro em que uma única pessoa assume a responsabilidade total pela DAO. Esta é a versão offshore da estrutura dos EUA, mas não está sujeita às leis federais dos EUA. Embora a LLC da versão Marshall possa operar normalmente, não pode distribuir rendimentos ou lucros aos membros da DAO, não se aplicando a DAOs de investimento.

Fundação no exterior

Em comparação com a DAO registrada como uma sociedade de responsabilidade limitada, atualmente há mais opções para registrar fundações em todo o mundo. A vantagem das fundações é que podem ser "sem entidade", o que reduz a responsabilidade legal da equipe fundadora em caso de imprevistos. Os locais comuns para registrar fundações no país são a Suíça e Cingapura, que oferecem boa proteção legal, mas a DAO deve pagar impostos sobre a renda. Os locais de registro offshore são principalmente as Ilhas Cayman, BVI, entre outros. Entre eles, as Ilhas Cayman são mais amigáveis para a emissão de tokens, sendo a escolha de muitas DAOs atualmente. A principal diferença entre o registro no país e no exterior é que o registro offshore pode usufruir de isenções fiscais. As fundações são geridas por um conselho ou uma diretoria, o que sacrifica, em certa medida, o nível de descentralização, embora os detentores de tokens possam orientar as ações do conselho ou da diretoria através de votação. As fundações já eram amplamente utilizadas por organizações relacionadas à blockchain antes da popularidade das DAOs, e as pessoas estão relativamente familiarizadas com esse modelo.

Associação de Colaboração Limitada (LCA)

LCA é uma combinação de cooperativas tradicionais e sociedades de responsabilidade limitada (LLC), sendo mais flexível do que as cooperativas tradicionais, especialmente em termos de investimento. O LCA pode estruturar bem os acordos de governança do DAO e os estatutos da associação, aceitando os direitos de governança por voto de diferentes tipos de participantes, ao mesmo tempo que cumpre os princípios cooperativos. O estado do Colorado tem um conjunto abrangente de leis para LCA, o que levou ao reconhecimento por várias DAOs.

Associação Não Incorporada Sem Fins Lucrativos (UNA, Unincorporated Nonprofit Association)

UNA é uma nova forma que tem sido explorada como uma prioridade no último ano. A UNA permite uma identificação muito flexível dos membros, permite a anonimidade dos membros e facilita o fluxo, características que se adaptam bem às DAOs comunitárias existentes. A UNA pode operar negócios com fins lucrativos, mas toda a organização deve manter-se sem fins lucrativos, pois não pode haver distribuição de lucros. No entanto, a UNA é uma prática relativamente nova e a compreensão da UNA varia entre os diferentes estados dos EUA, faltando precedentes correspondentes, o que pode levar a riscos caso a UNA não seja reconhecida em determinadas circunstâncias. Além disso, a UNA é mais adequada para DAOs que dependem principalmente de pessoal e atividades comerciais nos EUA, e a organização deve pagar impostos nos EUA.

Trusto de Propósito Especial

A forma de um trust de propósito especial geralmente é que o DAO transfere parte ou todos os ativos para um fiduciário e delega ao fiduciário a realização de atividades comerciais através de um contrato de trust. Isso resolve tanto os problemas das entidades offline quanto garante que os membros do DAO e o fiduciário estejam protegidos por responsabilidade limitada. Um dos principais problemas em trazer uma estrutura legal para o DAO é que o cumprimento das normas projetadas para organizações tradicionais pode prejudicar a descentralização e a liberdade do DAO. Especialmente porque a grande maioria das estruturas legais requer aprovação governamental para ser concluída. No entanto, o trust de propósito especial estabelecido sob a lei da Ilha de Guernsey elimina esse problema. Ele não requer aprovação governamental e não precisa manter relatórios. O trust entra em vigor no momento em que ocorre a transferência de ativos de acordo com o contrato de trust. No entanto, o cenário de aplicação do trust de propósito especial é principalmente representar comitês ou SubDAOs dentro do DAO para realizar negócios específicos, enquanto o empacotamento de todo o DAO em uma estrutura de trust ainda precisa ser explorado.

Todas as soluções discutidas acima resolveram os três problemas iniciais. Mas, com base nisso, cada uma tem suas características. A estrutura legal do DAO precisa se adaptar a situações complexas no design prático, considerando fatores como a região dos países onde os principais membros estão, a estrutura de governança desejada, o grau de descentralização, a principal direção dos negócios, a escala e a continuidade dos membros do DAO, a estratégia de tokens, a estratégia de SubDAO, os custos de registro, entre outros.

A estrutura legal do DAO e as práticas relacionadas são áreas muito novas, que ainda não formaram um consenso geral e melhores práticas, necessitando de mais exploração.